Рубрика "Вопрос - ответ"

По материалам консультаций решили организовать рубрику "Вопросы-ответы" , где Вы, возможно, найдете ответы на интересующие Вас вопросы.

Сегодня в рубрике ответы на такие вопросы, как исключение участника из общества (если он не посещает общие собрания и не участвует в работе общества), нужно ли регистрировать товарный знак и как иностранный гражданин может организовать бизнес в РФ.

Вопрос 1:

Нашей компании (ООО) необходимо внести изменения в устав. Согласно действующему Уставу решение о внесении изменений в него принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников Общества. Один из участников общества, доля которого в уставном капитале составляет 46 процентов, неоднократно уведомлялся о проведении собрания, но не являлся и игнорировал все предложения и обращения к нему. Более двух лет он не принимает участие в работе компании. Как нам внести изменения в Устав?

Ответ:

Ситуация может быть разрешена путем исключения из общества участника, который не посещает собрания участников общества.

Такая возможность закреплена в статье 10 Федерального закона «"Об обществах с ограниченной ответственностью", согласно которой участник, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, может быть исключен из общества.

В суд с таким заявлением вправе обратиться участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества.

При рассмотрении дела в суде необходимо подтвердить систематичность неявки участника общества на общие собрания (два или более раз) при условии, что были соблюдены процедуры его извещения о проведении собрания и отсутствовали уважительные причины неявки.

При исключении участника из общества доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу.

При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Если участник ООО при исключении его из общества не согласен с размером действительной стоимости доли, которая была определена обществом, то такой размер может подтверждаться, в том числе заключением экспертизы.

Вопрос 2:

Здравствуйте! Я открываю предприятие в сфере торговли под своим брендом. Могу ли я как-то защитить свой логотип и название без регистрации товарного знака? Поскольку Роспатент часто отказывает в регистрации товарного знака, а процедура регистрации очень дорогостоящая и длительная.

Ответ:

Товарный знак

Для успешного функционирования на рынке наиболее надежным способом защиты формируемого бренда представляется именно товарный знак.

Поэтому несмотря на то, что процедуры регистрации товарного знака потребует определенных затрат, на долгосрочную перспективу регистрация товарного знака дело необходимое и выгодное.

Одним из преимуществ оформления товарного знака является возможность предоставления права использования товарного знака по лицензионному договору, что делает его незаменимым в тех случаях, когда расширение бизнеса происходит с использованием франшизы.

Исключительное право на товарный знак действует в течение десяти лет с даты подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака.

Для регистрации, действительно, потребуется уплата патентных и иных пошлин. Виды юридических значимых действий, за совершение которых уплачивается пошлины и размеры пошлин можно посмотреть на сайте Роспатента. Так, пошлина должна быть уплачена при подаче заявки, проведении экспертизы, продлении срока для ответа на запрос экспертизы, внесение изменений и дополнений в заявление и документы, регистрацию и др.

Для успешного оформления товарного знака он должен быть уникальным и не ассоциироваться с зарегистрированными ранее, что потребует предварительной проверки. Проверка может быть проведена самостоятельно, но лучше обратиться к специалисту – патентному поверенному.

Специалист поможет грамотно составить заявку и необходимые документы во избежание отказа в регистрации, в том числе по формальным основаниям.

Фирменное наименование и коммерческое обозначение

При отсутствии зарегистрированного товарного знака правовая охрана предоставляется таким средствам индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, как фирменное наименование и коммерческое обозначение.

Фирменное наименование юридического лица определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.

Статья 1474 Гражданского кодекса РФ запрещает использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в Единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

Еще одним плюсом уникального фирменного наименования является то, что не могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака в отношении однородных товаров обозначения, которые тождественные или сходные до степени смешения с охраняемым в Российской Федерации фирменным наименованием или коммерческим обозначением (отдельными элементами таких наименования или обозначения), права на которые в Российской Федерации возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака.

Поэтому использование юридического лица с уникальным наименованием (а не просто ООО «Ромашка») позволить создать дополнительные преимущества защиты «бренда» на рынке.

Нарушение исключительного права на фирменное наименование дает его владельцу право требовать прекращения использования его наименования и возместить понесенные убытки.

Охрана фирменного наименования возможно, только если ваше предприятие является юридическим лицом.

Если Вы ведете бизнес, как индивидуальный предприниматель, вы можете защитить свои права на «бренд», как лицо, обладающее исключительным правом на коммерческое обозначение, используемое для индивидуализации предприятия (применяется как к юридическим лицам, так и к индивидуальным предпринимателям).

В силу статьи 1539 Гражданского кодекса РФ любые третьи лица не могут использовать обозначения, сходные до степени смешения с коммерческим обозначением, принадлежащим другому лицу, у которого соответствующее исключительное право возникло ранее.

Также не может быть зарегистрирован товарный знак тождественный или сходный до степени смешения с охраняемым в Российской Федерации коммерческим обозначением (статья 1483 ГК РФ).

Если фирменное наименование определяется в учредительных документах юридического лица и включается в единый государственный реестр юридических лиц, то коммерческое обозначение не регистрируется.

Для того, чтобы определить являются ли используемые предприятием средства индивидуализации: логотип, слоган, наименование - охраняемым коммерческим обозначением, должно быть установлено, что они обладают достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории (статья 1539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Для этого оценивается хозяйствующая деятельность субъекта в целом, в том числе использование коммерческого обозначения в рекламных материалах, на вывеске офиса, на Интернет-ресурсах, в доменном имени, при оформлении товара, услуг, использование фирменного стиля в договорах, в счетах, на бланках иных документов, и т.д.

Исключительное право на коммерческое обозначение не передается по лицензионному договору. Право на коммерческое обозначение может перейти к другому лицу (в том числе по договору, в порядке универсального правопреемства и по иным основаниям, установленным законом) только в составе предприятия, для индивидуализации которого такое обозначение используется.

Исключительное право на коммерческое обозначение прекращается, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года.

Доменное имя не является охраняемым объектом, в связи с чем, на доменное имя не возникает исключительных прав.

Вопрос 3:

Я - гражданин РБ. Хочу открыть интернет-магазин в РФ. Подскажите форму собственности или как можно открыть на гражданина РФ с иностранным капиталом. Как выгоднее это сделать с наименьшими налогами.

Ответ:

В соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" иностранный гражданин (в т.ч. гражданин Республики Беларусь), временно или постоянно проживающий на территории РФ, вправе зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, представив в регистрирующий орган документы, указанные в п. 1 ст. 22.1 Закона, в частности:

  • копию документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, или документа, признаваемого таковым в соответствии с международным договором РФ. Обычно им является паспорт иностранного гражданина (п. 1 ст. 10 Закона об иностранных гражданах);

  • копию документа, подтверждающего право физического лица временно или постоянно проживать в РФ. Речь идет о разрешении на временное проживание или о виде на жительство.

Если вы находитесь на территории РФ временно и не имеете вида на жительство или разрешения на временное проживание, вы не имеет возможности зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

Необходимо отметить, что для граждан Республики Беларусь предусмотрены преференции при получении вида на жительство в РФ.

24.01.2006 г. между Российской Федерацией и Республикой Беларусь было заключено Соглашение об обеспечении равных прав граждан Российской Федерации и Республики Беларусь на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства на территориях государств - участников Союзного государства».

Согласно п.1. ст. 4 Соглашения факт принадлежности лица к гражданству одной из сторон является основанием для получения разрешения на постоянное жительство (подачи заявления о выдаче вида на жительство) без учета срока временного пребывания и для получения разрешения на временное проживание на территории другой стороны.

Порядок налогообложения доходов иностранца-предпринимателя будет зависеть от следующих критериев:

- признается ли он налоговым резидентом РФ;

- получен ли им доход от деятельности, имеющей предпринимательский или личный характер.

Если лицо признается резидентом по НДФЛ, то все указанные доходы (от деятельности в РФ и в других государствах, а также по трудовому договору) подлежат обложению налогом по ставке 13%.

Если лицо не признается налоговым резидентом, обложению НДФЛ подлежат лишь доходы, полученные им от источников в РФ, и при этом применяется ставка 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ), за исключением ряда доходов. Например, в виде дивидендов от долевого участия в деятельности российских организаций, в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере 15%.

Как и любой другой предприниматель в РФ, предприниматель – иностранный гражданин вправе перейти на более выгодные ему системы налогообложения: упрощенную систему налогообложения (глава 26.2 Налогового кодекса РФ), систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" (глава 26.3 Налогового кодекса РФ), патентную систему налогообложения (глава 26.5 Налогового кодекса РФ) и применять их в соответствии с общим порядком, предусмотренным для предпринимателей.

Законодательство РФ не содержит ограничений на участие иностранных граждан в российских хозяйственных обществах.

В связи с чем, иностранный гражданин вправе быть учредителем и участником хозяйственного общества, созданного на территории РФ.

Поэтому в целях ведения бизнеса в Российской Федерации гражданин Республики Беларусь может создать общество с ограниченной ответственностью (ООО).

Созданное им общество может перейти на любой из указанных режимов налогообложения в зависимости от объемов и вида осуществляемой деятельности.

С уважением, адвокат Н. Шподаренко

#рубрикавопросответ #индивидуальныйпредприниматель #товарныйзнак #исключениеизобществаучастника #иностранныйгражданин #налоги

Избранные посты
Недавние посты
Архив
Поиск по тегам
Тегов пока нет.